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王自强的博客

四大银行买断工龄协解人员的法律武器

 
 
 

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起诉状和代理词如何写?  

2014-09-05 16:32:22|  分类: 默认分类 |  标签: |举报 |字号 订阅

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    代理词和起诉书是律师的最基本文书,但两者的不同,是显而易见。

    起诉书中深含律师策略,或虚虚实实,让对方没有方向,或先隐藏部分观点,庭审中再修正,或为立案而简单化,实际复杂多变。总之,起诉是作战的开始,如围棋上的“试应手”,先出一招,看对方出招,再见招出招。而代理词是鸣鼓收兵的总结,此时双方经过激烈的庭审,证据已经出示,观点已经亮出,双方极力在说服法官,而法官坐山观虎斗,也已经知晓个大概,就等看双方最后的完整的说明了。

       代理词的撰写,不能是起诉书一样的单线思维,而是要像法官一样兼听则明的双向思维去写。代理词内容包括:

    1、对双方证据的分析认定。法庭的证据质证通常是孤立的,代理词对证据的分析是总体连贯的。要分析双方证据的三性,双方证据的矛盾处,双方证据的对照和联系,阐述证据的取舍和证明力。

    2、观点的清理。包括对本方观点的正面论证,对起诉观点的修正,对对方观点的驳斥,还要对对法官可能的观点进行分析。

    3、在事实和法律的基础上,尽情尽理做结案陈词。这个陈词其实包含对案件可能的各种结果的分析判断,包括本方方案、对方方案、法官可能的方案,切记很多方案是法官作出的,必须分析和说服。

    4、要补充说明或适当修正庭审中的发言。代理词还有一个重要作用,就是补充庭审记录的不足,不要让法官误会或扭曲本方观点,而且代理词是归入法院卷宗的,白纸黑字的,可以起到一个监督作用。

    所以说,一份好的代理词的价值绝对是真金白银的,而写这样一份代理词的劳心费力是不亚于法官写判决书的。

       
        下面是一个糟糕的起诉状实例(来源:网友空间日志):

                                                                                民事起诉状

    一原告:中国工商银行岳阳市分行全体自谋职业人员50人)

起诉代表人:邓建明,男,年龄54岁,汉族,现无业,住岳阳楼区***路**号,身份证号码:430623196005******。 

起诉代表人: 

起诉代表人:

起诉代表人:

起诉代表人:

委托代理人:

委托代理人:

. 被告:中国工商银行岳阳市分行。

被告委托法人代表:杨林,男,47岁,现任中国工商银行岳阳市分行行长,住中国工商银行岳阳市分行宿舍。(身份证号码不详)

.诉讼请求:1.判令被告公开全部自谋职业文件及与我们养老保险金提取缴纳相关的文件;

 2.判令被告补齐应该为我们缴纳的基本养老保险金及补充养老保险金并且承担由此而给已经退休人员造成的一切损失;

3.承担本案的诉讼费用。

. 事实与理由:

我们50自谋职业人员原都是被告中国工商银行岳阳市分行(以下简称被告)的职工,被告于2000年至2006年间与我们签订了自谋职业协议,解除了我们的劳动合同。但我们认为并非出于我们自愿,而是在被告采取胁迫、欺骗、强制、诱惑等手段情况下达到的。被告与我们签订解除劳动合同在法律程序和依据上,严重违反了国家法律、法规,侵犯了我们的合法权益。但是却说成是根据国家有关文件及上级有关文件执行的,是合理合法的,是完全在自愿的情况下签订的。然而时至今日,我们自谋职业人员连相关文件依据都没有看到,我们现在不谈其采取胁迫、欺骗、强制、诱惑等手段逼迫我们自谋职业是不是违法,最少这事关我们切身利益的文件可以让我们看看吧?为什么这本应该通过职工大会或者职工代表大会讨论通过了才能够执行的文件,被告要有机密文件的形式下发还不能让我们有知情权?我们的养老保险金银行为了所谓的减员增效,也大肆加以克扣。如我们的基本养老保险金中的缴费工资,国家规定应该按国家统计局规定的工资总额计算标准计算。根据湖南省统计局制定的《劳动工资统计报表制度》关于工资总额的计算办法规定:在岗职工工资总额由基本工资、绩效工资、工资性津贴和补贴、其他工资四部分组成。但是银行在我们的基本养老保险金的划转过程中,缴费工资就没有包括绩效工资和其他工资,导致我们的计费工资比社会平均工资只高一点点,比破产企业也高不了多少,而国家规定可以高于社会平均工资200%;缴费比率根据国务院国发(19956号文件《关于深化企业职工养老保险制度改革的通知》附件一《企业职工基本养老保险社会统筹与个人账户相结合实施办法之一》第二款第二条规定:基本养老保险个人账户按职工工资收入16%左右的费率记入,包括:1.职工本人缴纳的全部养老保险。2.从企业缴纳的养老保险费中按个人缴费工资基数的一定比例划转计入的部分。上述两项合计为11%左右。随着个人缴费比例的提高,从企业划转的比例相应降低。3.从企业缴纳的养老保险费中按当地职工月平均工资的5%左右划转记入部分。根据《银行、人保系统养老保险统筹暂行办法》的规定,个人缴费比率当时是2%。这样进入个人账户应该是16%右右(注:是指199411日到19971231日期间,1998转地方统筹以后按省社保厅规定有5年的过渡期过渡到11% ,而被告只按11%给我们计算。并且,从1994年到1997年间他们分文未划,说我们的基本养老保险金的缴费按视同缴费对待,而按照国家规定,我们从参加工作之日起就是视同缴费,况且我们在职时就扣取了1%—3%的养老保险金的,视同缴费与实际缴费是两个完全不同的概念,为什么说我们已经缴费了被告要将我们的克扣做视同缴费对待?另外,被告说企业补充养老金说是我们自谋职业以后才开始提取的,这部分提取与我们无关。但是据我们了解,国务院早在1993年就发文对银行系统的方案给予了批复,且被告总行也早在19957月就已经会同六行一司下发了《银行、人保系统养老保险统筹会计核算管理暂行办法》、《银行、人保系统养老保险统筹统计管理暂行规定》的文件,被告为什么要说是我们离开了银行以后才开始执行的?他们为什么不能够公开相关文件和财务帐表,不能让我们有知情权呢?

.证据及证据来源。本起诉状证据来自网络收索。
此致

岳阳市岳阳楼区人民法院
附:本诉状副本共4

                            起诉人:中国工商银行岳阳市分行全体自谋职业人员

                                       二〇一四年三月二十四日

 

附证据复印件:
1.
《国务院关于企业职工养老保险统筹的批复通知》

2. 《中国人民银行转发劳动部、财政部《关于中国人民银行等单位职工养老保险费用统筹问题的批复》等三个文件的通知 》
    3.
《中国人民银行、中国工商银行、中国农业银行、中国银行、中国人民建设银行、交通银行、中国人民保险公司关于印发《银行、人保系统养老保险统筹会计核算管理暂行办法》的通知》

4.《银行、人保系统养老保险统筹暂行办法》

5.湖南省统计局制定的《劳动工资统计报表制度》关于工资总额的计算办法


评析:此案涉及社保费缴纳纠纷,但作者对纠纷期间没有明确,即请求缴纳哪个期间的社保费不明确;对劳动关系是否续存没有论述;问了很多问题,而这些问题是需要自己解决的,实际是举证责任问题,明显看出作者不懂法律。如此诉状,哪有不被驳回起诉或驳回诉讼请求之理?!

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